十、招聘实习生的法律风险

实习生的情况与前一部分所讲在校大学生的情况有所不同，因为前一部分所讲的大学生是以工作为目的进入用人单位的，而实习生进入用人单位的目的在于实习，原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》中有明确的规定，在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。在校生并非基于建立劳动关系的目的而到用人单位处工作，因此，不受劳动法律法规的调整。但是，在校生从事用人单位授权事宜内活动，为用人单位提供劳动，应当属于雇佣关系。用人单位作为雇主，对实习生也应当承担相应的法律义务，故也存在相当的法律风险。

以案说法

10.单位与实习生之间存在雇佣关系，实习生发生事故时，用人单位需负赔偿责任

基本案情

姚某系某学院2010级学生，其毕业时间为2013年7月1日。2013年3月4日，姚某（乙方）与×××物业服务有限公司合肥分公司（甲方）签订应届毕业生实习协议书，约定甲方为乙方提供在安全部门实习的机会，实习期限为3个月，从2013年3月4日起至2013年6月30日止等事宜。2013年5月10日24时40分左右，姚某在×××物业服务有限公司合肥分公司的售楼部巡逻时，听到位于该售楼部二楼的烟感消防报警器发出警报声，就上前查看是否有火灾发生，在确认没有燃烧迹象后就搬了木梯去检查报警器，因梯子支撑不稳致姚某摔下，姚某在身体下落过程中用手去抓旁边的镀锌板，致手被割伤。事故发生后，姚某被送往武警安徽省总队医院治疗，经鉴定属十级伤残。

法院判决

法院认为：姚某与×××物业服务有限公司合肥分公司签订实习协议，约定姚某到该公司售楼部从事安全员的工作，负责所在区域的安保，由×××物业服务有限公司合肥分公司按照每天50元的标准支付报酬并提供宿舍，应当认定双方之间存在雇佣关系。姚某在工作过程中受伤，×××物业服务有限公司合肥分公司应当承担赔偿责任。综合考虑姚某自身对损害的发生存在一定过错，确定由×××物业服务有限公司合肥分公司对姚某的损失承担80%的赔偿责任。遂判决：×××物业服务有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内赔偿姚某各项损失46358.04元。[10]

【法律风险防范】

从以上案例可以看出，用人单位招用实习生虽然不成立劳动关系，但会被认定为雇佣关系。用人单位作为雇主，仍应承担相应的赔偿责任。因为无法给实习生购买社会保险，此时用人单位的法律风险事实上较劳动关系中还要大。因此，用人单位在招用实习生时应特别小心。

第一，要对实习生主体进行确认。

法律并未对实习生的概念明确界定，但实习生一般包括两类人员：一是中等职业学校或普通高等教育学院组织到企业等用人单位实习的在校学生；二是利用业余时间勤工助学的在校生。若实习人员不属于在校学生而实习单位不能证明已尽审查义务的话，则自用工之日起视为双方已建立劳动关系。因此，用人单位在与实习生签约时应注意核实在校学生主体的证明文件，并留存复印件。

第二，要注意实习协议中的条款。

由于用人单位与实习生之间不属于劳动关系，因此双方关系不受劳动法或劳动合同法的调整，如无须遵守最低工资标准、缴纳社会保险、加班支付加班工资等规定。实习报酬和实习方式等均以双方协议约定为准。因此，首先应注意实习协议中的报酬金额、支付方式、实习时间等约定明确，实习截止日期应在毕业日期之前；另外根据教育部规章的要求，每天实习时间不要超过8小时、不要安排实习生从事高危作业等。

第三，要注意保险缴纳问题。

虽然实习生在工作期间发生伤亡事故，实习单位无需进行工伤认定，但并不代表实习单位没有赔偿责任。实际上，实习单位与实习生为雇主与雇员的关系，若实习生发生事故，实习单位仍具有一定的赔偿义务。因此，为分散和转移该法律风险，若是学校安排的实习，实习单位应要求学校确认已为所有实习生购买人身意外险；若属勤工助学的，也可要求其出具学校已购买意外险凭证。另外，实习单位也可考虑为危险性较高的岗位实习人员购买人身意外险。

第四，要注意实习生毕业日期，对拟留用的及时签署书面劳动合同。

若实习生毕业后仍在实习单位工作的话，实习单位与其之间将自实习生毕业之日起视为建立劳动合同关系，实习单位应承担劳动法律法规的义务，如未签订书面劳动合同支付双倍工资的义务等。因此，实习单位可在实习协议中约定：实习生应于毕业前，提前一个月通知实习单位。同时实习单位应及时跟进实习生毕业情况并作出相应处理。

【法条链接】

《侵权责任法》第三十五条

个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。

【相关文书】实习协议

实习协议

甲方（实习基地）：

地址：

经济类型：　　　　　法定代表人：

乙方（实习生）：　　学历：

所属（毕业）院校：　专业：

毕业时间：　　　　　联系电话：

身份证号码：

现地址：

为明确甲乙双方实习期间的权利和义务，根据国家有关法律、法规，本着平等自愿的原则，经甲乙双方协商一致，签订本协议。

第一条 乙方自愿到甲方实习，并承诺实习期间自觉遵守国家的法律法规，遵守甲方的各项规章制度，服从甲方的日常管理。

第二条 甲方将根据相关的法律法规及本单位的规章制度和生产经营的实际需要，并结合乙方的实际情况为乙方合理安排实习岗位及实习工作时间。

第三条 乙方在甲方的实习时间为_____个月，即自_____年_____月_____日起至_____年_____月_____日止。

第四条 甲方安排乙方到__________部门，从事__________工作。

第五条 实习期待遇：

1.甲方依其规章制度对乙方的实习进行考核评价，乙方按照实习计划或甲方规定完成实习内容的，甲方给予乙方实习补贴，补贴标准为__________，乙方因故缺勤，按所缺天数扣减相应的实习补助。

2.在实习期间，乙方不享受甲方员工依据《劳动合同》和甲方规章制度所享受的福利待遇。

第六条 乙方在实习期间应遵守以下规定：

1.遵守甲方各项工作纪律及管理制度，按照甲方的安排开展实习期的工作；

2.服从甲方对其实习指导人员的安排，尊重并虚心接受实习指导人员的业务指导及日常管理，努力学习；

3.与甲方员工融洽相处，爱护甲方财产，保守甲方的技术和商业机密；

4.如因乙方个人的过错给甲方造成财产损失或是泄露技术秘密和商业机密而给甲方造成技术和商业利益损害，则乙方应承担相应的责任。

第七条 实习期间甲方应遵守以下规定：

1.甲方应对乙方进行劳动安全培训，包括但不限于工作纪律、安全责任、工作注意事项等，并为乙方提供国家规定的安全卫生的工作环境，保证乙方的人身安全，因乙方的原因造成的安全事故责任由乙方承担。如乙方在实习期间发生意外，均由乙方自行承担。

2.甲方可以根据需要，调配乙方从事不同的实习岗位；如乙方由于个人能力和身体原因，不能参加正常的实习活动，或拒不服从甲方工作安排、工作要求或各项规章制度，甲方有权提前终止乙方实习活动并解除本协议。

3.甲方应安排专门的指导人员对乙方进行技术指导和日常管理，并结合实际情况，为乙方提供学习专业知识、从事专业实践活动的机会，并委派有关人员进行指导。

4.实习期结束时，根据需要和现实表现，为乙方提供一份客观公正的实习鉴定。

第八条 协议解除：

1.甲乙双方协商一致本协议可以解除。如乙方欲提前解除本协议，应提前7天以书面形式向甲方告知原因，经甲方同意并在完成工作交接后方可与甲方终止实习合同，否则，乙方应赔偿由此给甲方造成的损失。

2.乙方如有违法行为、严重违反劳动纪律或甲方规章制度的，解除本协议。

3.实习期间，甲方如发现乙方不符合实习要求，或者不能胜任实习工作，可向乙方提出解除实习协议，在支付给乙方生活补贴并履行相关手续后，解除本协议。

4.如果乙方在实习或者工作中不能与同事和睦相处、作风散漫等，或者由于乙方自身的原因并影响到工作的开展等情况，甲方有权解除协议。给甲方造成损失的，乙方承担赔偿责任。

5.实习期满，实习协议自动解除，如用人单位欲招收乙方为正式工作人员，则应按劳动法有关规定为其办理就业手续，签订新的劳动合同。

6.其他根据法律规定和本协议约定可以解除的。

第九条 其他事项：

1.甲乙双方充分理解本协议下所建立的实习关系，不构成劳动关系。

2.实习期间，乙方在履行工作职责中，或利用甲方的资源所取得的知识产权成果，权益归甲方所有。

3.根据本协议约定乙方承担的责任，并不免除乙方根据法律应向甲方承担的责任。

4.本协议未尽事宜由甲乙双方另行协商。因本协议而引起的纠纷，双方友好协商解决，协商不能的，任何一方均可向甲方所在地人民法院提起诉讼。

双方自愿协商一致的其他事项：

甲方出现岗位空缺或新增岗位等情况，同等条件下，应给予优先录用实习生的条件。

第十条 法律效力：

本协议经甲乙双方签字盖章后生效，协议文本一式二份，甲乙双方各执一份。

甲方（盖章）：　　　　　　　　乙方（签字）：

代表人（委托授权人）：

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