明确不可抗力，避免上亿损失

如果大家对涉外合同有接触的话，对合同中的不可抗力条款应该有些印象，经常会觉得这个条款好像没有用处。事实上，合同中约定不可抗力条款后可能会产生多大影响呢？下面就跟大家分享一个帮助出口企业设计不可抗力条款而为企业避免上亿财产损失的案例。

2015年1月，某知名大型上市通信企业本已与某国当地政府签订意向书协议，将在该国搭建通信基站，但因该国政治局势紧张，时事难料，变化无常，若中方企业继续按照意向书协议履行及签订正式合约，相关通信设备可能会面临当地群众游行罢工、封锁道路的危险局势。而且，当时该国的大多数运营商项目也都处于停工状态。因遭受当地人民政治不满的压力，该国政府强烈要求中方企业按照意向书协议签订正式合同并继续在全国全面实施合同项目，否则将追究中方企业的缔约过失责任并没收前期上千万元的保证金。基于该国的政治形势，该企业一方面多次对局势展开分析讨论，期盼着政治局势能尽快好转，为减少风险对项目采取“拖”字诀，对该国政府进行婉转的解释；另一方面向律师咨询“采取怎样的措施予以降低或者避免相关法律风险”的意见。

律师了解了合同签订和合同履行的所有经过并审核了相关文件，经过论证认为：若该企业按照前期的意向书协议继续履行，因该国的站点分散，站点准备不足，大部分传输尚未开通，发货路途长、时间长，相关责任非常重大，项目人员和设备车辆安全均面临很高的风险，而且搭建通信基站后遭遇暴乱袭击的可能性也很大，可能造成高达数十亿元的损失。

根据上述分析，考虑到此前的意向书协议中约定了不可抗力条款，但尚未做具体和明确的界定，为了最大限度地维护企业的合法权益，律师向企业提出如下建议并使其在磋商谈判中得以采纳，从而避免了可能的巨额损失：

（1）在与该国政府签订正式合约时应明确界定不可抗力条款，其中包括战争、武装叛乱、恶劣天气等原因造成基站损失的，该国政府不能免责而应负责承担赔付责任。

（2）出于引进通信基站建设的需求，该国政府应当维护及保障基站的正常使用并派遣武装人员予以保护。

（3）该国政府在合同中应明确放弃适用不可抗力而主张全部或者部分免责。

在此向大家解释一下不可抗力条款，我国合同法规定：“不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”在不可抗力的情况下，根据不可抗力的影响，合同当事人可部分或者全部免除责任。结合到本案例中，若该企业在该国政府搭建通信基站后因为战乱或者反政府武装的袭击导致数十亿设备的毁损，那么该企业不仅将严重亏损，还无法向该国政府主张赔偿责任，并且该政府还享有不可抗力条款的抗辩权。

关于不可抗力的约定，目前世界上还没有统一的标准，因此在签订涉外合同时，特别是涉及一些政治局势不稳定地区的，一定要充分重视和利用不可抗力的条款，作出对自己最有利的约定，以降低对外交往中的风险。

（作者：王利伟）