第三章 约因（Consideration）

第一节 概说

人类经济活动逐渐摆脱“物物相易”之模式，而能以“约定”（promise）方式，互通有无，分工合作并规划未来。然口恩舌惠，纵信誓旦旦，究属枉然。于是有“契约”（contract）之设。契约者，由一约定或数约定所构成，而由法律赋予强制力（enforcement）之法律行为也。

契约之得以强制与否，英美法早期囿于约定之形式，认为契约须符合某种“请求形式”（forms of action），始得请求强制履行。此乃受限其令状体制（writ system）下，任何请求必须符合令状所载者始得为之所致。

关于“请求形式”有二，一为以约定系封印或盖印（under seal）作成，具有正式性（formality）者为限；另一为虽非正式性之约定（informal promise），但于约定人（promisor）允诺给付财物或劳务，并已接受受约人（promisee）之履行（performance）后，因其既已从受约人处受有形之利益（tangible benefit），即有义务依其约定为给付或履行。前者称为“契据请求”（the action of covenant）；后者称作“债务请求”（the action of debt）。其后，请求形式又经扩大，认为因约定人之过失或不当行为而导致受约人受有损害（detriment）时，约定亦应具拘束力，称此种形式为“债务履行请求”（the action of assumpit）。

“请求形式”之要求，因令状体制之式微，亦渐趋淡薄，使不具封印或盖印形式之约定能够强制履行之机会大增。然受“债务请求”及“债务履行请求”观念之影响，“约定”之强制履行，仍认为必须具备某种要素，以明当事人间之合意，系经慎思熟虑之结果。此种要素，初以“约因”（consideration）称之，并为法院及学界相沿，俨然成为英美契约法上，契约生效时通常不可或缺要素之一。