第2章
创业及投融资的税务筹划要点

2.1　创业公司的股权架构选择

如果问我接到最多的咨询是哪类业务，那一定是和股权架构相关的咨询。创业者在创立公司时如何在合伙企业、有限责任公司（以下简称“有限公司”）、股份有限公司（以下简称“股份公司”）、个人独资企业和个体工商户（以下简称“个体户”）之间做出选择？创业者必须先弄清楚合伙企业、有限公司、股份公司与个体户之间的区别，然后再考虑最适合成立哪种性质的公司。

“单组织”模型：从生到死

假设创业者只能在合伙企业、有限公司、股份公司、个体户与个人独资企业这些组织形式中选一个，那么这些形式的区别是什么？

案例1：个体户如小家庭

小明成立了一个个体户，开了一家蛋糕店，自己买面粉，聘请糕点师小红做蛋糕，给小红支付工资。如果蛋糕店的顾客中有人因吃蛋糕而吃坏了肚子，需要赔钱，不管索赔多少，小明都得赔。[1]

小红获得的工资按工资薪金所得缴纳个人所得税（3%～45%的累进税率），而小明按蛋糕店的收入减去成本（成本中包含支付给小红的工资），乘以5%～35%的累进税率缴纳个人所得税。[2]

个人独资企业和个体户的法律风险、纳税情况基本一致，因此不做单独讨论。[3]

个体户如小家庭，出事了就是整个家庭的事，一旦出大事，就是灭顶之灾。个人和个体户的关系就像夫妻，虽然各自负责各自的花销，实际上却不分彼此，一本账扎总。

案例2：合伙企业的股东关系如亲兄弟

小红拥有核心技术——会做蛋糕，不满足于只拿工资，于是小明和小红一起做蛋糕，小明花4元钱买面粉，做好的蛋糕售价10元1个。如果小红在其他地方做蛋糕，工资收入是4元。随着小明和小红做的蛋糕越来越多，他们想规模化经营，成立一个组织。成立组织需要出资，经协商决定，小明出资40元，小红也出资40元。那么他们设立公司应该选哪种形式呢？

合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。

如果小明和小红成立普通合伙企业，他们都对企业风险承担无限连带责任，假如顾客甲买蛋糕吃坏了肚子，按照法律规定可以索赔2 000元，那么不管这个合伙企业有多少钱，哪怕是资不抵债，小明和小红也必须共同承担这2 000元的赔偿款。这是合伙企业的连坐性。

如果他们成立的是有限合伙企业，那么至少有一个人要承担无限责任，即有限合伙企业的“股东”（法律上称为合伙人）中必须既有普通合伙人（承担无限责任），又有有限合伙人（承担有限责任）。

小明除了供应面粉，不负责其他事务，但小红还要雇用糕点师并对其进行管理，经过商议，二人认为小红对企业理应承担更多的责任，因此，小红作为普通合伙人入资，承担无限连带责任。顾客吃坏肚子需要赔偿2 000元，但合伙企业只有80元的资本金，这时需要先用合伙企业80元的共同财产进行赔付，剩余的1 920元，全部由小红赔付，小明不需要再出钱。

假如，无论成立普通合伙企业还是有限合伙企业，第一年都不挣钱。第二年，合伙企业盈利80元，按照小明和小红的约定，他们对利润进行平分。此时，小明和小红都需要将40元作为计税基数缴纳个人所得税[4]。税率是5%～35%的累进税率。

要注意，合伙企业无须缴纳企业所得税，直接按应分配给合伙人的金额，由合伙人纳税，合伙人是个人，就缴纳个人所得税，合伙人是公司，就缴纳企业所得税。这是合伙企业的税收透明性，即合伙企业本身不作为一个税收实体，国家不对其征税，直接穿透到合伙人层面征税。

如果合伙企业为了发展，第二年虽然盈利但是决定不分配利润，而是将利润投入第三年进行扩大再生产，小明和小红是否需要缴税？他们还是要缴税的，缴税金额与分不分配利润完全无关，只与合伙企业当年是否盈利有关。这是合伙企业的分家性。

案例3：有限公司的股东关系如养父子

由于合伙企业必须有人承担无限连带责任，小明和小红谁都不愿意承担，于是他们转而成立有限公司，有限公司的股东都只需承担有限责任（以出资额为限）。

如果顾客因吃蛋糕而吃坏了肚子，法律规定可以索赔2 000元，但是因公司资不抵债，他只拿到了80元的赔偿，剩下的1 920元，他向法院起诉要求赔偿，法院认为公司资不抵债，于是宣告该有限公司破产。破产之后，小明和小红都无须再偿还1 920元的欠款了。那么顾客怎么办呢？顾客只能自己承担这部分损失了。这就是有限公司的独立性，公司出了事也不影响股东。

有限公司成立后的第一年未实现盈利，第二年盈利了80元，按25%的税率缴纳企业所得税，缴税后还剩余60元的未分配利润。如果对这60元的利润不进行分配，而是将其投入下一年的再生产，那么小明和小红都无须缴税；如果将这60元分配给小明和小红，那么小明和小红要就收到的60元缴纳个人所得税12元，即60×20%（股息红利所得，固定税率为20%）。从初次分配创造的80元盈利，经过再分配只剩下60-12=48（元），一共缴纳税款80-48=32（元），税负=32/80=40%！其中25%是公司缴纳的企业所得税，15%是个人实际负担的税（公司纳税后的75%×个人所得税税率20%=15%）。这表现的是有限公司的实体性，即它作为一个税收实体，需要单独缴一次税。

我们对比发现，合伙企业累进税率最低只有5%，最高也才35%，但是成立有限公司后，个人最终税负高达40%！很明显，有限公司的税负比合伙企业的税负高。

如果结论正确，那么市场主体应该以合伙企业为主，基本不存在有限公司才对，但是我们所能看到的大部分市场主体却是有限公司，这是为什么呢？

主要原因有以下两点。

其一，有限公司可以选择不分配利润给股东。如果企业持续性扩大再生产，就有可能一直不分配或少分配利润，这时有限公司无论盈利多少，只需缴纳25%的企业所得税，而合伙企业最高要缴纳35%的个人所得税，同时还存在很大的连坐风险。另外，有些企业是夫妻持股或者一人有限公司（只有一个股东），这时他们也可以不分配利润，因为无论分配与否，利润都是完全受股东支配的财产，无须分配给个人。

其二，有限公司（包括下面即将介绍的股份公司）可以享受税收优惠政策。截至2022年年底，年盈利在100万元以下的小微企业[5]，实际税负只有2.5%；年盈利在100万～300万元的企业，实际税负只有5%；只有年盈利超过300万元的企业，才需要按25%全额纳税。[6]这么算下来，年盈利在100万元以内的小微企业，即使分配，实际税负也只有22.5%，实际中更多的情况是不分配，只缴纳2.5%的企业所得税。

案例4：股份公司的股东关系如陌生人

小明和小红干到第三年，感觉公司规模有所壮大，两个人不足以再使公司发展壮大了，于是一商量，决定引入新股东。有限责任公司的股东人数是1～50人，而股份有限公司的股东人数是2～200人，当小明和小红的蛋糕店发展到一定规模，股东人数超过50人时，就只能将组织形式变更为股份公司。

总体来说，股份公司与有限公司相似，所有股东承担有限责任，但是股东人数变多了，股东之间不熟了。如果说，合伙企业的合伙人之间是以亲兄弟般的信任关系合作经营的，有限公司的股东之间是以普通朋友一样的试探关系合作的，那么股份公司股东之间的关系就更接近于陌生人，他们不熟，不连坐，彼此之间的合作主要是资本和资源的合作（资合性），而不是人与人的合作（人合性）。这时，股份的流动变得容易了，股份的价值更容易确定。

所有的上市公司都只能是股份公司。在税负上，股份公司和有限公司一样。

分行业：初创企业股权架构设计

前面我们简单讨论了个体户、合伙企业、有限公司和股份公司的基本性质与区别，那么初创企业到底应该选择哪种股权架构形式呢？

只有一个人作为股东，且从事的行业以生活服务为主（餐饮、住宿、零售、娱乐等）的情况下，我们才可能会选择个体户（这时也可以选择一人有限公司）。假设股东是两人以上，应该如何选择？

实体公司的选择：有限公司或股份公司为主

如果你的创业项目是传统的实体经济，如制造业（做蛋糕）、批发零售业（卖蛋糕）、服务业（让顾客体验做蛋糕），那么我们建议你选择成立有限公司或股份公司，一来可以隔离风险，只承担有限责任，因为实体经济的法律风险比较大（比如顾客因吃坏肚子而索赔）；二来可以享受小微企业的税收优惠政策，而且实体经济通常分红的比例小，大部分利润会留作扩大再生产。

一般而言，只有在创业初期就计划未来会上市或者是股东较多的情况下，才会选择股份有限公司；否则，初创企业一般会选择有限公司的股权架构形式。

投资公司的选择：合伙企业为主

市面上的合伙企业很多是持股平台或信托计划的公司，它们以投资为主要目的，之所以这样选择，是因为投资性主体以收取股息红利或利息为主要收入来源，而合伙企业的个人合伙人收到的股息红利或利息，不是按合伙企业个人所得税5%～35%的税率纳税，而是按固定税率20%纳税[7]，与个人持股取得股息红利是一样的税率。直接成立合伙企业来收取股息红利，还能免去中间那道企业所得税。

需要注意的是，如果合伙企业的合伙人不全是自然人，有一部分合伙人是公司法人，那么该合伙人收到股息红利的税负是增加的。因为公司直接投资公司，收回的股息红利不纳税，但是间接投资（中间加设合伙企业）的情况下，收回的股息红利需按25%的税率缴纳企业所得税。

因此，合伙企业作为投资公司，对个人合伙人是有利的，对公司合伙人是不利的。但是，如果信托合伙企业的普通合伙人是公司，它分得股息的比例很小，而有限合伙人是个人，他占有极大的分红比例，那么，采取合伙企业依然是划算的。而合伙企业的分配比例是合伙人之间自行确定的，不一定等于出资比例，这给合伙企业作为投资平台无疑提供了较大的利好。

综合考虑：合伙企业作为持股平台

前面我们考虑的架构都是单组织架构，实际上我们可以设置多重股权架构，比如由合伙企业作为持股平台，持有被投资企业有限责任公司的股权。

合伙企业作为持股平台，有如下优势。

（1）作为融资平台，国有企业买卖合伙企业份额通常比买卖股权要容易，少很多手续。

（2）很多上市公司都采用合伙企业作为持股平台，用来开展高管股权激励计划。

（3）合伙企业破除了有限公司对股东人数的上限，一个有限公司可以有50个合伙企业作为股东，同时这50个合伙企业，可能每个合伙企业都有10个合伙人，以此实现500个股东持股，这是一种倍增效应。并且，合伙企业的股东变动不会引起实体公司的股权变动，有利于股权结构保持稳定。

（4）合伙企业不需要同股同权，不光是投票权，连分红权都可以和出资比例不一样，这对创业企业大规模吸纳融资很有优势，出钱多的不一定更有话语权，也不一定分得更多利润。

（5）合伙企业可以以劳动力“出资”成为合伙人，并且这类合伙人通常是普通合伙人，拥有企业管理权，而只出钱的人往往是有限合伙人，因为参与公司经营少，自然不愿意承担更大的风险。而有限公司和股份公司只能以资产或现金等出资，劳动力不能作价出资。

（6）在首次公开募股（IPO）阶段，合伙企业披露信息的义务相比股份公司的更宽松。

（7）相对于个人直接持股而言，合伙企业持有不同的股权，处置时形成的亏损和盈利可以相互冲抵，比如合伙企业在同一自然年内卖出A公司的股权亏了100万元，但卖出B公司的股权获利100万元，那么盈利和亏损可以相互冲抵，无须纳税，自然人则需要按100万元的所得额纳税，不能互抵。

案例：某大型房地产企业的员工合伙持股模型

某大型房地产企业的员工合伙持股模型如图2-1所示。

该房地产企业用两层合伙企业持有上市公司主体的股权，合伙企业1～12分别持有合伙企业股东1～3的股权，合伙企业股东1～3又持有上市公司主体的股权。之所以要设置双重合伙企业股权架构，是因为通过设置多层合伙企业作为股东，实际持股员工的人数能够突破500人的上限，同时由于这些员工都是有限合伙人，不能对上市公司产生控制，不会稀释创始人的控制权。