第一章
老板的法律思维

老板的法律地位与法律角色

老板的法律地位

从法律的角度来说，其实“老板”并非法律意义上的概念，“老板”只是对公司法定代表人的称呼。《中华人民共和国公司法》（简称《公司法》）第13条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者总经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”可以担任公司法定代表人的有董事长、总经理、执行董事。可以说，“老板”指的是公司的法定代表人，“老板”的说法实际上并不具备法律规范性。“法定代表人”与“老板”是两种语境下的概念。在本书中，老板的定义实指公司法定代表人。为表达方便，本书采纳了“老板”的称呼。

老板还有其他一些称谓，如企业家、董事长、总裁、CEO、总经理、副总经理、店长等。

在现代企业中，老板大体分为两类：一类是企业所有者，作为所有者他们仍从事企业的经营管理工作，如民营企业老板，从法律上来说，他们是企业的所有者、投资者；另一类是受雇于所有者的总经理、职业经理人。更多的情况下，老板只是指第一种，我们一般把第二种称作职业经理人。

老板是行事缜密、严谨的管理者

企业是一个有规则的组织，老板要具备法律思维，老板是否具备法律思维是判断一家企业成熟与否的重要标志。

不少老板患有一种顽症，即总是当“差不多先生”，口头禅经常是“可能是”“大约行”“或许有”。法律思维是“差不多先生”的克星。法律思维执着追求工作的严谨性和确定性，在工作中进行敏锐深刻的反思和检讨，致力于排除一切意外和臆断，杜绝自以为是的想当然。

老板应当培养法律思维的严谨性习惯，追求确定性，把企业经营管理中的一切事务，尽量从“可能”“可行”提升到可控。老板必须在日常经营中追究每一件事情的不确定性，预测和评估可能出现的意外，老板应当以这样缜密的法律思维方式对待每一项管理事务。企业大多数的法律风险都是老板欠缺法律思维导致的。缜密严谨的老板是企业可持续发展最宝贵的财富，而缜密严谨与法律思维几乎可以画上等号。

对大多数风险来说，事先控制的成本是较低廉的，风险发生后的损失很大，弥补和救济成本也很大。法律思维可以赋予老板缜密思考的习惯，保证事情尽量在可控制的范围内。

老板是敏锐识别风险的对接人

老板不是专业的法律人，这意味着老板没必要负责具体事务的整个处理流程，也不需要对法律实务做出准确的专业分析，但多数法律问题都发生在企业经营管理的第一线，所以，在经营管理一线和法务部或法律顾问之间，老板充当着重要的衔接角色。老板必须及时识别出可能存在的法律风险，或者在征询法律专业工作者的意见之后，才能将工作转接到企业法律顾问的手里。

企业大多数法律问题都发生在“不能有效衔接”这一环节，老板对法律风险一无所知或视而不见，很容易造成微小的问题被无限放大，以致不可收拾。为了有效识别法律风险，及时对接法律人，老板需要具备一定的法律思维。

老板法律思维的培养，需要从态度、知识、技能三个方面进行。首先要有正确的态度，具备法律意识和敏感性，然后以一定程度的法律知识为基础，建立法律思维模式，便可以有效地对法律问题进行识别和判断，并及时对接。

老板是法律筹划的战略家

法律是市场规则和管理规则最主要的部分，拥有较为成熟的法律思维的老板，能够在理解法律、识别风险的基础上，利用法律规定筹划出对企业有利的商业局面。这种法律筹划能力是卓越老板共有的素质。

我们经常可以看到一些老板法律筹划的精彩案例。比如，跨国企业集团常采用的专利布局战略，就属于典型的法律筹划。这种法律筹划是企业基业长青的重要战略决策。这些企业对主营产品会持续研发和生产，并将其分阶段投入市场。通常情况下，任何产品都存在替代品或替代技术方案。如果主营产品存在替代技术方案，就意味着即使企业在自己的技术路线上申请了专利保护，竞争企业仍可采用替代技术方案生产类似的产品，从而与本企业形成竞争，这必然会影响到企业的市场地位和利润空间。所以，很多企业老板不但会持续研发自己采用的技术方案，而且还会对替代技术方案的关键技术节点进行研发，并申请专利权。

企业老板的法律筹划在于，申请替代技术路线上的技术专利权，这种专利权的价值不在于使用这项技术，而在于替代技术路线上为竞争者设置障碍，这被称为“法律阻击”。专利布局使得大企业主营产品形成攻守均衡的法律支持，保障其产品的市场垄断地位。这种专利布局的法律筹划是大型企业集团经常采用的战略方式，体现了老板的成熟法律思维。

老板是企业内部的立法者

“员工全年的绩效奖金统一在12月底发放，发放日之前的离职者，全年绩效奖金均不予支付。”这是很多企业中常见的“内部立法”。这种规章的出现，是老板法律思维缺失的表现，用法律思维方式思考就可以判断出这种规定的违法性。

法律思维的核心是公平，用人单位制定“离职者不能获得全年奖金”这种内部规定，实际上是利用交易地位的优势，排除自己的义务，侵害对方的权利，使用的是“双重标准”。

身为老板必须修炼法律思维，因为老板扮演着企业内部立法者的角色，是企业管理秩序和管理规则的制定者。如果老板缺失法律思维，就无法保证企业规章制度的质量和企业管理的秩序。管理越规范，企业越成熟，老板的法律思维能力就越强，企业的内部立法工作也就越完善、越科学。跨国集团的老板不可能认识每一位员工，企业管理依靠的是内部规则，这些立法是组织秩序的根本保障，否则企业无法生存。

企业内部立法的质量影响着企业经营管理水平，按照法律思维的严谨性、秩序性制定的销售管理制度、财务流程规范、安全生产责任制度、车间现场操作规范、员工手册、汇款与提成奖金管理办法、董事会议事规则等法律文件，对企业的经营和管理具有决定性意义。这些内部立法中的一部分可以由法务部或法律顾问完成，有的则是直接由有关部门的经理来完成，但它们都需要老板们根据管理实际情况提出修正建议。只有具备法律思维的老板，才能制定出既符合法律规范要求又符合企业经营需要的企业内部管理规范。