故事十一　同人小说和原作品：侵权还是双赢？

同人问题的法律分析

“一周更新两集……这看得也太不过瘾了，我好想快点知道结局”，黄语谙关上视频，意犹未尽。“听说这部剧改编自同名小说，如果想一饱眼福，不妨……”叶昀揉揉黄语谙的头发，宠溺地说。“不愧是我男朋友，你简直太聪明了！”黄语谙一向是个行动派，立马打开百度搜索起来，趁热打铁看两夫妻斗智斗勇、相爱相杀。

“这结局也太让人恼火了吧，女主竟然手下留情，没有虐死男主，男主还和小三过上了没羞没臊的幸福生活，简直侮辱核心价值观”，黄语谙愤愤地想。一打开贴吧讨论区，果然有这种想法的不只她一个人，大家都觉得结局烂尾，没有把渣男锉骨扬灰，显然并不过瘾。相关的发言帖非常的多，甚至还有人专门“盖楼”，另选故事线，编撰男女主人公的新故事，当然在新故事里，男主死无葬身之地，大大地出了一口恶气，满足了万千少女对于爱情婚姻纯洁性的遐想。

需要思考的是：论坛中，粉丝以原故事男女为核心，编撰与原故事完全不同的情节，是否合法？如果正式出版，是不是会有侵犯原作者知识产权的风险？

情景说法

这涉及“同人作品”的合法性问题，需要厘清著作权侵权和合理使用的界限，以及与反不正当竞争的关系。

同人作品又称“粉丝作品”，被广泛指代同好者利用特定文学、动漫、电影、游戏作品中人物进行再创作，所创造的与原作情节全然不同的文学或美术作品。具体而言，其包含原创同人和二次创作同人，容易产生法律纠纷的是二次创作同人作品，也是本文所探讨的对象。

一般而言，同人创作作品往往出自粉丝对原作的喜爱，是基于共同的兴趣爱好予以在社群中交流、分享，以弥补对原作的缺憾或者达成精神上的满足。从形式上看，同人创作作品与原作使用了相同的人物角色，可能有侵犯原作著作权的嫌疑。毕竟，对于作品角色能否获得著作权的保护也一直存在理论上的争议，如果借鉴了足够数量的具体而充分的表达，有可能涉及原著作权人的改编权、保护作品完整权，等等。但如果只是在粉丝之间小范围的传阅，未作商业化使用的目的，并没有实质触动著作权人的利益的话，也存在著作权合理使用的解释空间，基于同人作品对原作品的创造性的使用，有部分意见即主张借鉴美国合理使用中的“转换性使用”予以豁免。因此，虽然关于“同人作品”合法性的理论争论存在已久，但并未完全形成同意确定的意见。

在实践中，身处日新月异的互联网时代，同人作品和原作之间可能存在互惠互利的关系，同人作品的传播可以进一步推动原作的流行，提高其影响力，同时囿于禁止行为操作上的困难，原作者往往很少追究同人作品，行业一般采取默许的态度，这在法律上也被称为“容忍使用”。

但是如果涉及以营利为目的的商业化行为，通过正规出版商出版，则极有可能面临被原作者起诉索赔的风险。在2018年，金庸诉“同人小说”《此间的少年》作者江南著作权侵权及不正当竞争纠纷中，江南未经金庸许可，采用其武侠小说的经典人物，在不同的背景下撰写相关故事，法院审理后，虽认为因为江南在不同的时代与空间背景下，围绕人物角色展开撰写全新的故事情节，情节所展开的具体内容和表达的意义并不相同，其所撰写的《此间的少年》并不构成著作权侵权；但却认定其借助金庸作品的影响力吸引读者，与文化产业公认的商业道德相背离，依据《反不正当竞争法》判决赔偿百余万元。

总而言之，如果局限于小范围非商业性的自娱自乐，“同人作品”确实可以达到推陈出新，甚至与原作品之家相互补益、相得益彰、丰富人们精神世界的良好效果，对此，大部分作者也乐见其成，实现“双赢”。但如果正式出版，用于以营利为目的的商业化，则需要承担停止侵权、赔偿损失等责任。