第三节　监事会对康采恩事务的判断

董事会要为了本公司的利益实施行为；而对于康采恩公司来说，母公司董事会既要着眼于本公司的利益，又要促进康采恩的发展。在康采恩中，母公司董事会的行为准则是康采恩利益，也就是说促进作为整体的企业联合体（康采恩）的发展。⁽¹⁸⁾监事会在监督和评价董事会行为时必须遵循此观点，尤其要关注以下几个方面：

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一、合法性

（1）监事会必须对康采恩经营管理的合法性进行监督。⁽¹⁹⁾此时，监事会不仅要承担与《股份法》第311条及以下⁽²⁰⁾有关的特殊责任，而且如果有关有限责任公司的股东少数由母公司的董事会成员组成，那么监事会还必须遵守相应的忠实义务。⁽²¹⁾因此，监事会必须极其小心谨慎地设法使《股份法》第313、314条意义上的附属报告免受决算审计人员或有关附属公司监事会的指责。⁽²²⁾

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不过，在国际（多国）康采恩中，董事会行为的合法性包括以下两个方面：第一，对（所有相关）外国法的遵守；⁽²³⁾第二，对为多国企业而确定的原则的遵循。⁽²⁴⁾即使这些原则不是正式法律，⁽²⁵⁾对它们的遵循也仍被包括在合格康采恩经营管理的原则之内。⁽²⁶⁾这意味着对这些规则的违背至少需要向监事会说明理由。

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（2）此外，母公司董事会所实施的合格康采恩经营管理还包括以下内容，即它必须设法在康采恩所属公司中实现对法律法规的遵守。⁽²⁷⁾为实现这一目标，母公司可以聘任一名合规主管，该主管对整个康采恩⁽²⁸⁾均享有管辖权，其职责是设法在子公司、孙公司、曾孙公司中实现对法律法规的遵守并确定和制裁可能发生的违法情况（或使之受到制裁）。

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如果我们考虑到子公司或孙公司中新近发生的违法情况会使母公司因其主要责任而支付数额极高的罚款，上述做法的巨大意义就显而易见了。

监事会必须对上面提到的所有方面进行监督，也就是说它要对康采恩中法律法规的遵守（与董事会）负共同责任。⁽²⁹⁾它必须要求董事会不断就其措施作出报告并至少对这些措施的可信性（合理性）进行审查。⁽³⁰⁾

二、合规则性

此外，监事会还必须关注康采恩经营管理的合规则性。其中包括康采恩的投资、产品、销售、财政以及人事计划。⁽³¹⁾董事会制定计划的义务和监事会对计划进行监督的义务受到适用于单个公司的相同原则的支配。⁽³²⁾然而康采恩经营管理的合规则性还涉及客观且与康采恩政策相适应的康采恩组织。这既不得遵循偶然原则也不得失于宽泛，而必须理智地遵循企业管理（以及税收）原则。⁽³³⁾

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康采恩经营管理的合规则性还包括建立一套适用于整个康采恩的、满足企业管理要求的监督机制；⁽³⁴⁾若考虑到过去十年间国内外子公司中所发生的严重企业危机就更是如此。此时，监事会负有一项极其重要和责任重大的监督职责。《股份法》第91条第2款仅提到公司的风险监督机制（上文边码87）。该条款规定的义务仅具有声明性质，所表述的也只是合规则经营管理的必备内容。因此，合规则经营管理还包括以下内容：董事会有义务建立一套适用于整个康采恩的风险预警和监督系统，⁽³⁵⁾而监事会必须对此进行监督，在必要时监事会有义务委托决算审计人员对有关事项进行审查。⁽³⁶⁾

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需要强调的是，董事会有义务对子公司中的事务实施监督或接受监督。《违规行为法》对此的态度是十分坚定的。⁽³⁷⁾然而这不仅涉及违反刑法及相关法规的问题，而且涉及依合法性、合规则性和经济性原则进行判断的所有经济事务。上述事务均由母公司的董事会负责，⁽³⁸⁾而监事会则对此进行监督。

三、营利性（经济性）

融资和营利性（经济性）方面的问题在康采恩中具有特殊意义和极大重要性。就后者而言，上文边码89就单个公司所作的论述同样适用，所不同的只是考虑到丧失整体营利性的巨大风险⁽³⁹⁾以及了解概况的技术困难⁽⁴⁰⁾，此时监事会必须进行强度更大的监督。此外，人们一致认为康采恩的融资简直就是康采恩的一个基本要素。⁽⁴¹⁾今天，康采恩融资在企业管理⁽⁴²⁾及法律⁽⁴³⁾上已具有重大意义，其中包括那些产生于因扣除和向股东分红而导致的康采恩盈利和亏损的问题。⁽⁴⁴⁾考虑到最优化和保障（清算），监事会必须在此意义上进行监督。法律（《股份法》第90条第1款第2句连同第1句第3项和第2款第3项）所规定的董事会应就盈利及清算情况向监事会作出报告即与此相符（详见下文边码196及以下）。监事会的以下做法同样是明智的，即监事会在其为董事会制定的报告规则中提高此类报告的频率并进而要求董事会提交月度报告。

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四、合目的性（适当性）

最后，监事会必须在康采恩范围内对董事会经营管理的合目的性（适当性）进行监督。不过这绝不意味着它必须极力主张实施它自己的意见：董事会——作为母公司的经营管理者——必须像经营管理本公司一样独立负责地经营管理康采恩。⁽⁴⁵⁾而母公司的监事会——就像在其本公司中一样——必须设法在康采恩中实现（可信性和董事会行为合逻辑性意义上的）经营管理的合目的性。此外，它还必须指出康采恩中存在的矛盾之处并努力实现对合格康采恩经营管理及组织方面一般规则的遵守。

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就一家事实控股母公司而言，其监事会必须对康采恩的经营管理层实施监督，其目的是使康采恩的经营管理层不会因其对附属公司施加影响的方式而给母公司带来责任风险。⁽⁴⁶⁾

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五、总结

从总体上来看，康采恩母公司监事会与康采恩经营管理有关的监督职责的内容可以被总结为：⁽⁴⁷⁾

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——实现对康采恩方面法律规范的遵守。

——在整个康采恩中实现对法律法规的遵守并采取适当措施保障该目标的实现。

——设法实现合目的的（适当的）康采恩组织。

——监督董事会建立《股份法》第91条第2款意义上的康采恩监督及风险管理机制。

——监督康采恩经营管理目标及方针的合目的性及其遵守情况。

——努力实现康采恩持续取得经济收益。

就附属公司中的积极经济发展而言，母公司监事会原则上可以信赖这种发展势头将通过子公司监事会的合格监督而得到保障。⁽⁴⁸⁾然而，对于该原则存在以下两种例外情况：第一，涉及重要经济活动或财产责任；⁽⁴⁹⁾第二，存在下属公司监事会未充分履行其义务的迹象。⁽⁵⁰⁾

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