【关联案例】

1.外国人在中国大陆就业发生工伤，聘用公司应如何赔偿？^[7]

〔案情及争议焦点〕

迈克马拉克于2008年5月至伊姆乐公司工作，担任首席运营官。2011年4月12日，迈克马拉克在工作期间在车间内检查快速混砂机，在移动机器盖子时，盖子掉落，砸伤右足拇趾。经复旦大学附属中山医院青浦分院诊断为右第1趾远端骨折。2011年11月23日，迈克马拉克申请工伤认定。2011年12月13日，上海市青浦区人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定迈克马拉克于2011年4月12日发生的事故属于工伤。2012年5月18日，青浦区劳动能力鉴定委员会对迈克马拉克的伤情作出工伤致残程度鉴定，结论为因工致残程度十级。迈克马拉克在伊姆乐公司工作至2011年5月25日，双方结束劳动关系。伊姆乐公司已为迈克马拉克办理了有效期限自2008年8月1日至2011年7月30日的外国人就业证，并以双方2008年7月15日签订的劳动合同作为办理迈克马拉克外国人就业证的备案合同。

2012年5月23日，迈克马拉克申请劳动仲裁，要求伊姆乐公司支付迈克马拉克：1.一次性伤残补助金人民币245000元；2.一次性伤残就业补助金人民币12993元；3.一次性工伤医疗补助金人民币12993元。仲裁裁决作出后，迈克马拉克与伊姆乐公司均不服，起诉至人民法院。

〔法院判决要点〕

一审法院经审理认为，根据上海市相关规定，外国人在本市就业，应当申请办理《中华人民共和国外国人就业许可证书》和《外国人就业证》；本市用人单位聘用外国人须为该外国人申请就业许可，经获准并取得证书后方可聘雇。故办理就业证是外国人在本市就业，并与用人单位建立劳动关系的前提。基于此，按照伊姆乐公司为迈克马拉克办理的外国人就业证时间，伊姆乐公司、迈克马拉克自2008年8月1日起建立劳动关系。

对于迈克马拉克主张的工伤保险待遇，其中一次性伤残补助金，应当依照迈克马拉克的十级伤残，以工伤人员即迈克马拉克负伤前一个月缴费工资为标准计算7个月。但由于伊姆乐公司没有为迈克马拉克缴纳过上海市城镇社会保险费，所以没有迈克马拉克负伤前一个月的缴费工资标准。而按照本市有关社会保险缴费基数的规定，当年个人缴费基数按职工本人上年月平均工资确定；个人缴费基数的上限和下限，根据本市公布的上年度全市职工月平均工资的300%和60%来确定。现迈克马拉克的月工资高于其缴费月上年度本市职工月平均工资的300%，所以从保护劳动者利益的原则出发，采用上限规定，即按照2010年度本市职工月平均工资人民币3896元的300%作为缴费工资标准计算，故一次性伤残补助金应为人民币81816元。迈克马拉克要求按照月工资人民币35000元作为计算标准，没有依据，不予采纳。至于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，双方均对仲裁委员会按照上年度全市职工月平均工资人民币4331元计算3个月所确定的金额人民币12993元无异议，故予以确认，此两项内容均按照该裁决结果处理。法院判决如下：一、伊姆乐（上海）机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付迈克马拉克一次性伤残补助金人民币81816元；二、伊姆乐（上海）机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付迈克马拉克一次性工伤医疗补助金人民币12993元；三、伊姆乐（上海）机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付迈克马拉克一次性伤残就业补助金人民币12993元。

一审判决后，原被告不服提起上诉，二审法院经过审理，依法驳回上诉，维持原判。

【法条链接】

社会保险法

第四条 中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。

个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。

在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法

第一条 为了维护在中国境内就业的外国人依法参加社会保险和享受社会保险待遇的合法权益，加强社会保险管理，根据《中华人民共和国社会保险法》（以下简称社会保险法），制定本办法。

第二条 在中国境内就业的外国人，是指依法获得《外国人就业证》、《外国专家证》、《外国常驻记者证》等就业证件和外国人居留证件，以及持有《外国人永久居留证》，在中国境内合法就业的非中国国籍的人员。

第七条 在中国境外享受按月领取社会保险待遇的外国人，应当至少每年向负责支付其待遇的社会保险经办机构提供一次由中国驻外使、领馆出具的生存证明，或者由居住国有关机构公证、认证并经中国驻外使、领馆认证的生存证明。

外国人合法入境的，可以到社会保险经办机构自行证明其生存状况，不再提供前款规定的生存证明。

第九条 具有与中国签订社会保险双边或者多边协议国家国籍的人员在中国境内就业的，其参加社会保险的办法按照协议规定办理。

国务院关于完善企业职工基本养老保险制度的决定

六、……

本决定实施后到达退休年龄但缴费年限累计不满15年的人员，不发给基础养老金；个人账户储存额一次性支付给本人，终止基本养老保险关系。

……