第二章　行政处罚的种类和设定

第八条　【处罚的种类】行政处罚的种类：

（一）警告；

（二）罚款；

（三）没收违法所得、没收非法财物；

（四）责令停产停业；

（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；（六）行政拘留；

（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。

［警告］

是指行政机关对公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为的谴责和警示，其目的是通过对违法行为人给予精神上的惩戒，以申明其有违法行为，并使其以后不再违法，否则，就要受到更严厉的处罚。警告既适用于公民，也适用于法人和其他组织。

［罚款］

是指行政机关强制违法行为人缴纳一定数额的金钱从而损害或者剥夺行为人某些财产权的一种处罚。罚款就是依法对违法行为人财产权的剥夺。作为行政处罚的罚款，不同于刑罚中的罚金，罚金是一种附加刑，适用的对象只能是触犯刑法构成犯罪的个人或者组织，适用罚金的机关只能是人民法院。作为行政处罚的罚款，也不同于作为排除妨害诉讼行为的强制措施的罚款，前者是一种行政行为，后者是一种司法行为。

［责令停产停业］

是指行政机关责令违法行为人停止生产经营活动，从而限制或者剥夺违法行为人生产、经营能力的一种处罚。

［暂扣或者吊销许可证、执照及有关证照］

是指行政机关依法限制或者剥夺违法行为人某种资格的处罚。在我国，暂扣或者吊销有关证照，涉及对公民、法人或者其他组织从事某项活动权利的限制或者剥夺，是比较严厉的行政处罚。

［没收违法所得、没收非法财物］

没收违法所得是指行政机关依法将行为人通过违法行为获取的财产收归国有的处罚。没收非法财物是指行政机关依法将违禁物品或者用以实施违法行为的工具收归国有的处罚。在适用该行政处罚时，不得侵害行政相对人的其他财产或其他公民、法人的财产。作出没收违法所得、没收非法财物处罚时，注意区分该财物是否直接用于违法行为，是否属于违法行为人本人所有。

［行政拘留］

是指有关行政机关对违反行政法律规范的公民，在短期内限制其人身自由的一种处罚。由于目前我国的行政拘留主要是治安拘留，因此，行政拘留也称治安拘留。行政拘留不同于刑事拘留，前者是特定行政机关（公安机关）依据行政管理法律对违反行政法律规范的公民所实施的一种惩戒措施，而后者则是公安机关依据刑事诉讼法，对于应该逮捕的现行犯或重大犯罪嫌疑分子实施的一种强制措施。另外，行政拘留的期限也不同于刑事拘留的期限。前者一般为10日内，加重不超过15日，而后者一般应于拘留3日内提请人民检察院审查批准逮捕或者释放。

［法律、行政法规规定的其他行政处罚］

这一规定主要有两个目的：一是现行法律、行政法规对行政处罚其他种类的规定仍然保留、有效；二是以后的法律、行政法规还可以在行政处罚法规定的处罚种类之外设定其他处罚种类。

《治安管理处罚法》第10条；《道路交通安全法》第88条、第89条

第九条　【法律的行政处罚设定权】法律可以设定各种行政处罚。

限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。

这里的法律是指全国人大及其常委会按照立法程序制定的法律规范。法律不仅可以设定行政处罚法第8条规定的各种行政处罚，也可以规定其他种类的行政处罚。另外，由于限制人身自由的行政处罚包括行政拘留和其他人身罚，均涉及公民的人身自由权利，应当而且只能由法律来设定。其他法律规范，包括行政法规、地方性法规和规章均不得设定限制人身自由的行政处罚。

《立法法》第8条

第十条　【行政法规的行政处罚设定权】行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。

法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。

行政法规是国务院按照立法程序制定的法律规范，其效力仅次于宪法、法律。行政法规的行政处罚设定权的特点：一方面，行政法规设定行政处罚比宪法、法律以外的其他法律规范的权限要大；另一方面它又受一定的限制，不仅不能设定限制人身自由的行政处罚，而且法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。除此之外，行政法规根据过罚相当的原则，可以设定其他任何形式的行政处罚。

《立法法》第9、56条

第十一条　【地方性法规的行政处罚设定权】地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。

法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。

［地方性法规设定行政处罚的具体要求］

地方性法规是指省、自治区、直辖市，省、自治区人民政府所在地的市以及国务院批准的较大的市的人民代表大会及其常务委员会制定的法律规范性文件。

这里的“不得超越”，具体是指：（1）法律、行政法规已经对应受行政处罚的行为作出明确规定的，地方性法规不得在此之外再增加新的应受行政处罚的行为；（2）法律、行政法规已经对某一受行政处罚行为设定了几种处罚种类，地方性法规不得在此之外增加或者变相增加其他处罚种类，如法律只规定了警告、责令拆除，地方性法规就不能增加罚款；（3）法律、行政法规对行政处罚的幅度已有明确规定，地方性法规只能在规定的行政处罚幅度内作出规定，可以在法律、行政法规规定的行政处罚的幅度内提高下限或者降低上限，但不得突破行政处罚的幅度，降低下限或者提高上限。比如，法律规定对某一行为处以1万元以上2万元以下的罚款，地方性法规就不得超越这个幅度，规定处以5千元以上2. 5万元以下的罚款。

《立法法》第64条

第十二条　【国务院部委规章的行政处罚设定权】国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。

尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。

国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构依照本条第一款、第二款的规定，规定行政处罚。

［规章］

规章是国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构以及省、自治区、直辖市，省、自治区人民政府所在地的市以及国务院批准的较大的市的人民政府制定的法律规范性文件。

［违反行政管理秩序的行为］

这里的行政管理秩序，包括经济秩序和社会秩序，而不包括一个单位、一个系统内部的管理秩序。比如，有的规章是一种内部规范，管理的是一个单位或者一个系统内部的事务，这类规章不能设定行政处罚。

［罚款的限额］

“罚款的限额由国务院规定”，是指应当由国务院就部门规章设定罚款的具体标准作出规定。这个具体限额应当是“一定数量的”。另外，如果国务院部门规章设定罚款超过国务院规定的限额，应当报国务院批准。

［规章可否规定收缴相关资格证、批准证书］

收缴违反规章规定使用条件的资格证、批准证书等，不是行政处罚，规章可以把这类行为作为一项行政管理措施加以规定。

［具有行政处罚权的国务院直属机构］

具有行政处罚权的国务院直属机构，包括目前由国务院部委管理的国家局，如国家税务总局、国家工商总局、国家食品药品监督管理局、国家质量监督检验检疫总局等。我国宪法、组织法虽然没有明确国务院的直属机构可以制定规章，但考虑到这类机构是主要的行政执法机关，具有专业性，其依法制定的规范性文件是执行法律、法规必不可少的手段。因此，行政处罚法虽未明确规定直属机构可以制定规章，但在设定行政处罚问题上，规定国务院可以授权直属机构设定行政处罚。

《立法法》第71条

第十三条　【地方政府规章的行政处罚设定权】省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。

尚未制定法律、法规的，前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。

地方政府规章设定罚款的限额由省一级人大常委会规定，可以不受国务院对国务院部门规章设定罚款限额的限制。但是在一个省、自治区的范围内，以制定统一的具体执行标准为宜，较大的市不应单独制定罚款的具体执行标准。

《立法法》第73条

第十四条　【其他规范性文件不得设定行政处罚】除本法第九条、第十条、第十一条、第十二条以及第十三条的规定外，其他规范性文件不得设定行政处罚。

［其他规范性文件］

本条所指的其他规范性文件，主要包括：无法律或者地方性法规制定权的国家权力机关制定的规范性文件，无行政法规或者规章制定权的行政机关制定的具有普遍约束力的决定、命令，军事机关、审判机关、检察机关的规范性文件，社会团体、行业组织章程，政党的文件等。上述规范性文件因其性质不能设定公民、组织的义务，因此，不得设定行政处罚。

法律、法规或者规章以外的规范性文件，虽然不能设定行政处罚，但可以在上一层法律规范赋予的自由裁量权范围内，对行政处罚的种类、幅度作出具体的规定。