第1章 如何依法筹建公司 企业(1)

随着改革开放的进一步深化，有限责任公司、股份有限公司、个人独资企业如雨后春笋般纷纷涌现，成为我国国民经济活动中最活跃的生力军。

这是一个机遇与挑战并存，守纪与违法同在的时代。要想在商海中弄潮，要想久在江边走，不让鞋沾湿，掌握相关法律至关重要。有钱不懂法，凭着蛮力想开公司、办企业，则犹如大海中的小帆船，随时都有可能被风浪掀翻；懂法却违法，则犹如明知前方是旋涡却还要往里钻，最终只能空留遗憾。

●个人独资企业如何组建及注意事项有哪些

1.什么叫个人独资企业？有何法律特征？

【问题】刘先生从美国回到中国想开拓自己的事业，却苦于不清楚中国的法律。请问：什么叫个人独资企业？有何法律特征？

【解答】个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业的投资主体都是单一的。个人独资企业与个体工商户、国有独资公司、全资国有企业在投资主体、法律地位、依据法律及投资者承担的责任形式上都不完全相同。其法律特征如下：

（1）由一个自然人投资，其财产为投资人个人所有。在众多的企业形态中，仅有个人独资企业是由一个自然人投资设立的。

（2）投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，是个人独资企业区别于其他企业的一个重要的标志。

（3）依照个人独资企业法设立。中国的个人独资企业须依照中国法律设立，并且必须依照《个人独资企业法》设立。不同形态的企业依照不同的企业法设立，这是不同企业形态相互区别的一个依据。公司须依照《公司法》设立，合伙企业须依照《合伙企业法》设立。

同样，个人独资企业须依照《个人独资企业法》设立。

（4）个人独资企业须在中国境内设立。中国个人独资企业的住所地应在中国，因此，它必须在中国境内设立。

【法律依据】《中华人民共和国个人独资企业法》

2.个人独资企业投资人需要具备什么条件，法律规定哪些人不得作为投资人申请设立个人独资企业？

【问题】个人独资企业对社会的发展有着举足轻重的作用。请问：个人独资企业投资人需要具备什么条件，法律规定哪些人不得作为投资人申请设立个人独资企业？

【解答】根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业的投资人为一具有中国国籍的自然人。根据我国有关法律、行政法规规定、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业。

【法律依据】《中华人民共和国个人独资企业法》

3.设立个人独资企业需具备哪些条件？如何申请设立、变更、注销登记？

【问题】据相关法律可知，个人独资企业是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。请问：设立个人独资企业须具备哪些条件？如何申请设立、变更、注销登记？

【解答】设立个人独资企业需具备下列条件：

（1）投资人为一个自然人；

（2）有合法的企业名称；

（3）有投资人申报的出资；

（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

（5）有必要的从业人员。

申请设立个人独资企业，应当由投资人或其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关（工商行政管理机关）提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明等文件。委托代理人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的合法证明。从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务，还应提交有关部门的批准文件。

个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应在作出变更决定之日起15日内依法向登记机关申请办理变更登记。

个人独资企业因下列情形之一而解散的，应在清算结束后，由投资人或人民法院指定的清算人员编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记：

（1）投资人决定解散；

（2）投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承；

（3）被依法吊销营业执照；

（4）法律、行政法规规定的其他情形。

【法律依据】《中华人民共和国个人独资企业法》

4.个人独资企业投资人享有哪些权利和需承担哪些义务？

【问题】个人独资企业是一种“老板一人说了算”的企业。正是因为这一点，法律赋予了投资人权利之后也为投资人规定了一些义务。这些义务要求投资人在一定的限度内“说了算”。请问：个人独资企业投资人享有哪些权利和需承担哪些义务？

【解答】个人独资企业投资人享有的权利有以下几点：

（1）所有权。作为独资企业的投资人，对独资企业的财产依法享有所有权。而且，有关权利还可依法进行转让或继承。

（2）管理权。投资人可以自己管理独资企业事务；也可以聘请一位经理作为“管家”，代替投资人管理企业。

（3）申请贷款、取得土地使用权的权利。如果投资人想发展壮大自己的独资企业，首先遇到的难题可能会是资金问题。依照个人独资企业法投资人可以以独资企业的名义申请贷款。如果投资人的企业越办越大，地盘小了，投资人还可以以企业的名义依法取得土地使用权。

（4）设立分支机构的权利。独资企业可以在外地设立分支机构。设立分支机构，由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经营过程中的一切民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

个人独资企业投资人需承担的义务：

（1）责任形式。投资人以其个人财产对企业责任承担无限责任。即使个人独资企业解散了，原投资人仍须对个人独资企业存续期间的债务承担偿还责任。如果投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

（2）停业限制。投资人在登记机关登记成立独资企业后，必须在六个月内开门营业；同时，开业后，或其他原因不得已要解散的，投资人必须对独资企业进行清算。同时，必须在清算前十五日内书面通知独资企业的债权人，如果无法通知债权人，则应当在报纸或其他地方发布公告，让债权人尽量知道清算的消息。个人独资企业解散，必须按照《独资企业法》规定的顺序清偿债务。

第一顺序，偿还所欠职工工资和社会保险费用；第二顺序，缴纳所欠税款；最后偿还其他债务。另外，投资人在对自己的独资企业进行清算期间，不得转移、隐匿企业财产，不得开展与清算目的无关的经营活动。

【法律依据】《中华人民共和国个人独资企业法》

5.个人独资企业享有哪些权利和需承担哪些义务？

【问题】不同的公司，不同的企业，法律赋予的权利和义务也会不同。请问：个人独资企业享有哪些权利和需承担哪些义务？

【解答】个人独资企业享有以下权利：

（1）依法申请贷款权。个人独资企业可以根据《商业银行法》、《合同法》和中国人民银行发布的《贷款通则》等一系列法律法规的规定申请贷款，以供企业生产经营之用。

（2）依法取得土地使用权。个人独资企业可根据《土地管理法》、《土地管理法实施条例》和《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》等规定取得土地使用权。

（3）拒绝摊派权。《个人独资企业法》规定：“任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力；对于违法强制提供财力、物力、人力的行为，个人独资企业有权拒绝。”

（4）法律、行政法规规定的其他权利。

个人独资企业在享有以上权利的同时，还需承担以下义务：

（1）个人独资企业从事经营活动必须守法，不得损害社会公共利益。

个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，这是每个企业应尽的义务；个人独资企业应当遵守诚实信用原则，这是我国民事活动的基本原则。企业只有诚实守信，才能取得他人的信任。个人独资企业从事经营活动不得损害社会公共利益，这也是我国民法规定的民事活动中必须遵循的基本原则之一。我国《民法通则》第8条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序”。个人独资企业在经营活动中，还必须遵守社会公德，不得滥用权利，不得损害社会公共利益。

（2）个人独资企业应当依法进行经济核算

个人独资企业应当依法设置会计帐簿，进行经济核算。在有关会计的专门法律中对企业设置帐簿、进行会计核算等事项已经作出了具体规定，个人独资企业会计管理应当严格依法办事。

（3）个人独资企业应当依法纳税

依法纳税是每个公民和企业应尽的义务。因此个人独资企业在经营活动中应当依法缴纳国家税收法律、行政法规及规章规定的各项税款。

（4）个人独资企业应当严格遵守国家关于劳动、保险法律规定

个人独资企业应当严格依照我国劳动法及有关规定招用职工。企业招用职工应当与职工签订劳动合同，劳动合同必须遵循平等自愿、协商一致的原则，并不得违反国家法律、法规和有关政策规定；企业不得招用童工；企业必须遵守国家工时制度；企业应当遵守国家规定的休息休假制度，每个工作日内要有间歇时间，并保证职工每周公休日、法定节假日、探亲假、带薪年休假等的休假；企业应当遵守国家最低工资保障制度和特殊情况工资保障制度，企业支付给职工的工资不得低于由省、自治区、直辖市人民政府规定的最低工资标准，在法定节假日期间、婚丧假期间、依法参加选举和工会活动等社会活动期间都应发给工人工资，延长劳动时间的，应支付不低于原工资150％的工资报酬，休息日安排工作又不能补休的，应支付不低于原工资200％的工资报酬；企业应当遵守劳动保护制度，要依法制定劳动安全技术规程和劳动卫生规程，对女工和未成年工要给予特殊的劳动保护；企业应当遵守国家规定的社会保险与福利制度。

（5）个人独资企业负有保障职工的合法权益的义务

个人独资企业应与职工在自愿的基础上，经过充分协商签订劳动合同，保障职工合理的休息权、获取劳动报酬权、接受职业技能培训权、享受保险福利权等劳动法和其他有关法律规定的权利不受侵犯。个人独资企业职工依法建立工会，工会依法开展活动，个人独资企业应当给予工会必要的支持。

【法律依据】《商业银行法》，《合同法》，《贷款通则》，《土地管理法》，《土地管理法实施条例》，《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》，《外贸法》，《专利法》，《商标法》，《民法通则》

●有限责任公司如何组建及注意事项有哪些

6.设立有限责任公司，应当具备什么条件？要经过哪几个阶段？

【问题】有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业。请问：设立有限责任公司，应当具备什么条件？要经过哪几个阶段？

【解答】设立有限责任公司，应当具备下列条件：

（1）股东人数在2个以上50个以下，作为私营企业的有限责任公司，若股东超过30人的，应向工商行政管理机关作专项申报，经同意后始得办理登记；

（2）股东出资达到法定资本最低限额，即以科技开发、咨询、服务性公司为人民币10万元，以商业零售为主的公司为人民币30万元，以生产经营业的公司为人民币50万元，以商业批发为主的公司为人民币50万元；

（3）股东共同制定公司章程；

（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；

（5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

设立有限责任公司，一般要经过以下三个阶段：

（1）申请名称预先核准

设立有限责任公司，应当首先由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司所在地工商行政管理机关申请名称预先核准。申请名称预先核准，应当提交下列文件：

①有限责任公司的全体股东签署的公司名称预先核准申请书；

②股东的身份证明；

③工商行政管理机关要求提交的其他文件。工商行政管理机关应在收到上述申请文件之日起10日内作出核准或驳回的决定，核准的应发给《企业名称预先核准通知书》。预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。法律、行政法规规定设立公司须报经审批或公司经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的，可以以预先核准的公司名称报送审批。

（2）申请设立登记

股东的全部出资经法定的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或共同委托的代理人向工商行政管理机关申请设立登记。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，应当自批准之日起90日内申请设立登记；逾期申请的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请时应提交下列文件：

①公司董事长签署的设立登记申请书；

②全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；

③公司章程；

④具有法定资格的验资机构出具的验资证明；

⑤股东的法人资格证明或自然人身份证明；

⑥载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件及有关委派、选举或者聘用的证明；

⑦公司法定代表人任职文件和身份证明；

⑧企业名称预先核准通知书；

⑨公司住所证明；

⑩法律、行政法规规定设立有限责任公司须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。

（3）核准登记

工商行政管理机关在收到申请人提交的全部申请文件后，应发给申请人《公司登记受理通知书》，并自发出该通知之日起30日内，作出核准登记或不予登记的决定。核准登记的，应自核准登记之日起15日内通知申请人，发给《企业法人营业执照》；不予登记的，应当自作出决定之日起15日内通知申请人，发给《公司登记驳回通知书》，当事人对此决定可以申请行政复议或提起行政诉讼。

公司设立登记费按注册资本总额的1％缴纳；注册资本超过1000万元的，超过部分按0.5％缴纳；注册资本超过四亿元的，超过部分不再缴纳。

有限责任公司需要领取《企业法人营业执照》副本的，每份收取工本费10元；因遗失、损坏等原因，需重新补（换）《企业法人营业执照》的，每份收取50元。

【法律依据】《中华人民共和国公司法》

7.有限责任公司股东会、董事会与监事会有哪些职权？

【问题】有限责任公司的股东会是公司的最高权力机构，董事会是公司的执行机构，监事会是公司的监察机构。请问：有限责任公司股东会、董事会与监事会有哪些职权？